Não recolhimento de ICMS e apropriação indébita tributária
as contradições dogmáticas e político-criminais do STF no julgamento do RHC 163.334
DOI:
https://doi.org/10.5281/zenodo.18233950Palavras-chave:
Direito penal, Apropriação indébita tributária, Lei 8.137/90, Supremo Tribunal Federal, CorrupçãoResumo
O trabalho tem por objetivo analisar os aspectos dogmáticos e político-criminais que orientaram a decisão do Supremo Tribunal Federal (STF) no RHC 163.334 quando equiparou o não recolhimento do Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços (ICMS) próprio à apropriação indébita tributária. Para tanto, foram elencados outros três objetivos específicos: a) compreender a estrutura dogmática do tipo penal da apropriação indébita tributária; b) confrontar o tipo penal com a interpretação dogmática feita pelo Tribunal; e c) analisar os argumentos político-criminais utilizados para legitimar a nova interpretação do dispositivo. Ao final, concluiu-se que a associação entre a corrupção e o crime fiscal permitiu disfarçar as impropriedades dogmáticas da decisão que criou um novo tipo penal, legitimando-a a partir de uma lógica consequencialista. Utilizou-se do método indutivo e de análise jurisprudencial, partindo de uma decisão concreta para fazer possíveis generalizações a respeito da atuação do Tribunal em matéria criminal, especialmente no que tange ao Direito Penal Tributário.
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Referências
BRASIL. Decreto nº 678, de 6 de novembro de 1992. Promulga a Convenção Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de São José da Costa Rica), de 22 de novembro de 1969. Brasília: Presidência da República, 1992. Disponível em: https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/d0678.htm. Acesso em: 26 dez. 2023.
BRASIL. Lei 5.172, de 25 de outubro de 1966. Dispõe sobre o Sistema Tributário Nacional e institui normas gerais de direito tributário aplicáveis à União, Estados e Municípios. Brasília: Presidência da República, 1966. Disponível em: https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5172compilado.htm. Acesso em: 5 jan. 2024.
BRASIL. Lei 8.137, de 27 de dezembro de 1990. Define crimes contra a ordem tributária, econômica e contra as relações de consumo, e dá outras providências. Brasília: Presidência da República, 1990. Disponível em: https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8137.htm. Acesso em: 5 jan. 2024.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal (Plenário). Acórdão. Recurso Ordinário em Habeas Corpus 163.334 - SC. Direito Penal. Recurso em Habeas Corpus. Não recolhimento do valor de ICMS cobrado do adquirente da mercadoria ou serviço. Tipicidade. Recorrente: Robson Schumacher. Recorrido: Ministério Público Federal. Relator: Min. Roberto Barroso, 18 dez. 2019. Disponível em: https://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15344963121&ext=.pdf. Acesso em: 6 jan. 2024.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal (Plenário). Acórdão. Recurso Extraordinário 466.343-1 - SP. Prisão civil. Depósito. Depositário infiel. Alienação fiduciária. Decretação da medida coercitiva. Inadmissibilidade absoluta. Insubsistência da previsão constitucional e das normas subalternas. Interpretação do art. 5º, inc. LXVII e §§1º, 2º e 3º da CF, à luz do art. 7º, §7, da Convenção Americana de Direitos Humanos (Pacto de San José da Costa Rica). Recurso improvido. Julgamento conjunto do RE nº 349.703 e dos HCs nº 87.585 e nº 92.566. É ilícita a prisão civil de depositário infiel, qualquer que seja a modalidade do depósito. Recorrente: Banco Bradesco S/A. Recorrido: Luciano Cardoso Santos. Relator: Min. Cezar Peluso. 3 dez. 2008. Disponível em: https://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=595444. Acesso em: 26 dez. 2023.
CAMARGO, Beatriz Corrêa. Crimes tributários no Brasil: reflexões sobre o difícil equilíbrio entre a lógica arrecadatória do fisco e a racionalidade punitiva. Revista Magister de Direito Penal e Processual Penal, Porto Alegre, v. 14, n. 83, p. 43-54, abr./maio 2018.
CAMPOS, Clara Prado; BRANDÃO, Cláudio. Criminalização do não recolhimento de ICMS próprio e declarado: análise da tese e a necessidade da criação de parâmetros interpretativos. Delictae, Belo Horizonte, v. 6, n. 10, p. 95-149, jan./jun. 2021. https://doi.org/10.24861/25265180.v6i10.143
DIREITO PENAL MEDICINA FORENSE E CRIMINOLOGIA. Balanço Crítico da Lava Jato - DIA 1 (parte da manhã). YouTube, 26 out. 2023. 3h46min20s. Disponível em: https://www.youtube.com/watch?v=gZJ71tOw7xQ. Acesso em: 5 jan. 2024.
(DIS)HONESTY: The truth about lies. Direção: Yael Melamede. Produção: Dan Ariely. Estados Unidos: Bond/360, 2021.
ESTELLITA, Heloísa; PAULA JÚNIOR, Aldo de. O STF e o RHC 163.334: uma proposta de punição da mera inadimplência tributária? In: GRECO, Luís; LEITE, Alaor; ESTELLITA, Heloísa (org.). Direito Penal em Foco: volume 1 (e-book). São Paulo: Jota, 2019.
FERNANDES, Fernando Andrade. Sobre uma opção jurídico-política e jurídico-metodológica de compreensão das ciências jurídico-criminais. In: ANDRADE, Manuel da Costa et al. (org.). Liber Discipulorum para Jorge de Figueiredo Dias. Coimbra: Editora Coimbra, 2003.
GOMES, Luiz Flávio; GARCÍA-PABLOS DE MOLINA, Antonio; BIANCHINI, Alice. Direito Penal, volume 1: introdução e princípios fundamentais. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
HUNGRIA, Nelson. Comentários ao Código Penal: v. VII. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1967.
LACERDA, Fabrício. Bem jurídico, relação com o direito administrativo e extinção da punibilidade pelo pagamento: questões atuais sobre o Direito Penal Tributário. Nova Revista de Direito Penal, Belo Horizonte, v. 1, n. 1, p. 29-50, 2022. Disponível em: https://nrdp.org.br/index.php/revista/article/view/2. Acesso em: 5 jan. 2024.
LEITE, Alaor; BORGES, Ademar. Parâmetros interpretativos para a criminalização do não recolhimento de ICMS próprio. Jota, 17 dez. 2019. Disponível em: https://www.jota.info/opiniao-e-analise/colunas/penal-em-foco/parametros-interpretativos-para-a-criminalizacao-do-nao-recolhimento-de-icms-proprio-17122019. Acesso em: 3 jan. 2024.
LEQUES, Rossana Brum; RODRIGUES, Débora Cunha. O tratamento conferido ao devedor contumaz no âmbito dos delitos tributários. Revista de Direito Penal Econômico e Compliance, São Paulo, v. 3, n. 12, p. 165-176, 2022.
MACHADO, Hugo de Brito. Consequências penais do inadimplemento de obrigações tributárias. Revista de Direito Administrativo, São Paulo, v. 199, p. 111-120, jan./mar. 1995. https://doi.org/10.12660/rda.v199.1995.46492
MAZZA, Alexandre. Manual de Direito Tributário. 4. ed. São Paulo: Saraiva, 2018.
MELLO, Ana Karolina Costa; BRANCO, Andressa da Silva Freitas; FREIRE JUNIOR, Américo Bedê. A criminalização do não repasse de ICMS aos cofres públicos e a teoria do ativismo judicial. Revista de Direito Constitucional e Internacional, São Paulo, v. 127, p. 125-145, set./out. 2021.
MELLO, Sebastian Borges de Albuquerque; FIGUEIREDO, R. B. C. Atipicidade penal do mero inadimplemento de ICMS. In: ENCONTRO NACIONAL CONPEDI, 27., 2018, Salvador. Direito Penal, Processo Penal e Constituição, Salvador: Conpedi, 2018.
PAULSEN, Leandro. Curso de Direito Tributário completo. 8. ed. São Paulo: Saraiva, 2017.
ROXIN, Claus. Derecho penal: parte general. Tomo I. Fundamentos. La estructura de la teoria del delito. Madrid: Civitas, 1997.
SCHILLING, Flávia. Corrupção: ilegalidade intolerável? Comissões Parlamentares de Inquérito e a Luta contra a Corrupção no Brasil (1980-1992). São Paulo: IBCCRIM, 1999.
SILVA SÁNCHEZ, Jesús-María. Aproximación al derecho penal contemporáneo. Barcelona: Jose Maria Bosch Editor, 1992.
SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. A ideia penal sobre a corrupção no Brasil: da seletividade pretérita à expansão de horizontes atual. Revista Brasileira de Ciências Criminais, São Paulo, v. 89, p. 407-428, mar./abr. 2011.
SOUZA, Jessé. A elite do atraso: da escravidão à Lava Jato. Rio de Janeiro: Leya, 2017.
STOCO, Rui; STOCO, Tatiane de Oliveira. Crimes contra a ordem tributária. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2016.
WARAT, Luís Alberto. O Sentido Comum Teórico dos Juristas. In: FARIA, José Eduardo. (org). A crise do Direito numa sociedade em mudança. Brasília: UnB, 1988. p. 31-42.
BRASIL. Decreto-lei nº 2.848, de 7 dezembro de 1940. Código Penal. Rio de Janeiro: Presidência da República, 1940. Disponível em: https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848compilado.htm. Acesso em: 5 jan. 2024.
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